Учреждение открытого торгового общества

Открытое торговое общество – ОТО (offene Handelsgesellschaft – OHG) является обществом, в котором главную роль играет личное участие (Personengesellschaft), а не вложенный капитал.

Целью ОТО является осуществление торговой деятельности при помощи коллективной фирмы. Это общество состоит как минимум из двух человек, при этом верхняя граница для числа членов общества законом не устанавливается. Членами общества могут быть как физические, так и юридические лица, имущественно-правовая ответственность которых может быть как полной, так и ограниченной. В последнем случае возникает объединение смешанного типа – ООО – ОТО (GmbH & Co.OHG). Создание ОТО не зависит от определенной минимальной величины вложенного в него капитала. ОТО не является субъектом права как таковое, хотя его правовое положение согласно Торговому кодексу (HGB – Handelsgesetzbuch, §§ 105–160) в некотором отношении соответствует юридическому лицу. Это значит, что ОТО может:

• подавать иски в суд и отвечать по ним перед судом;
• получать права и брать на себя обязательства;
• быть членом другого торгового общества;
• приобретать собственность и другие срочные права на земельные участки;
• по решению суда в отношении общества отвечать всем своим имуществом (что касается при этом личного имущества члена общества, то необходимы особые правовые основания);
• стать участником конкурсного процесса при своем банкротстве со всем своим имуществом.

Имущественная ответственность

 Каждый член общества непосредственно и неограниченно отвечает перед кредиторами за долговые обязательства общества в качестве коллективного должника всем имуществом (как принадлежащим обществу, так и своим личным).

Учредительный договор

 Законодатель не предписывает обязательного составления в письменном виде учредительного договора общества. Но правовая практика настоятельно это рекомендует делать, хотя это и связано с определенными расходами за консультацию эксперта. Зато расходы в конечном случае окажутся намного ниже расходов, связанных с правовыми спорами, в случае отсутствия подробного учредительного договора в письменном виде. А ведь от решения этих споров часто зависит само существование общества. В учредительном договоре следует урегулировать следующие моменты:

• Наименование фирмы должно быть пригодно для обозначения соответствующего коммерсанта и обладать т.н. различительной силой, как у товарного знака; это наименование не может содержать данные, которые способны ввести в заблуждение при осуществлении коммерческих отношений, но в то же время содержать данные, которые существенны для соответствующего торгового оборота; наконец, наименование должно быть особенным, чтобы его не спутать с другими в соответствующем месте, округе, общине. В принципе, идентичные или подобные наименования торговых фирм вне соответствующего места, округа или общины не противостоят правовой норме внесения данной фирмы в торговый реестр. Тем не менее это может стать основанием для требования по прекращению действия с т.з. законодательства о конкуренции и товарных знаках. Во избежание этого рекомендуется повсеместно произвести поиск на предмет наличия уже где-то подобного наименования фирмы. В этом могут помочь соответствующие торгово-промышленные палаты федеральных земель. Фирма ОТО может получить имя члена общества или обозначение предмета его деятельности, наименование фирмы может быть абстрактным понятием или просто комбинацией каких-либо букв. Но в любом случае в названии фирмы должно присутствовать указание на принадлежность к ОТО, например Schmidt & Co.offene Handelsgesellschaft, или ABC Textilhandels OHG, или Retros OHG.
• Местоположением общества является место нахождения его руководства. Это имеет значение для установления соответствующего регистрационного суда, принадлежности к отделению промышленно-торговой палаты и к общей подсудности.
• Предмет предприятия общества отражает предполагаемый вид его деятельности. Чтобы не слишком ограничивать общество в поле его торговой деятельности, следует записать прочее дополнительное условие, которое даст ему возможность заниматься и другой хозяйственной деятельностью.
• Принципиально каждый член общества обладает полномочием его представления. Но учредительный договор общества может исключить такое полномочие для отдельного его члена, что, конечно, следует согласовать на собрании членов общества. Это положение договора должно быть заявлено решительно всеми членами общества при внесении его в торговый регистр. А вот ограничение объема представительских полномочий в отношении третьих лиц недействительно. Поэтому они могут также не вноситься в торговый регистр.
• Члены общества могут решить в части использования их в качестве доверенных лиц.
• Заявление для регистрации общества в торговом регистре составляется от имени решительно всех его членов и подается в соответствующий административный суд (отделение регистрации) по местоположению предприятия общества. В заявлении следует указать имя и фамилию, дату рождения и место жительства каждого члена общества; название фирмы и место ее нахождения; дату, с которой общество начало свою деятельность. Заявление должно быть заверено нотариусом. Члены общества, которые будут его представлять в качестве доверенных лиц, должны также нотариально заверить свои подписи. Эти подписи вместе с другими данными фирмы должны храниться в суде. Если общество собирается открывать филиалы, то следует также заявить об этом. Заявление о каждом филиале подается в суд по месту нахождения главного отделения фирмы. Затем следует уже внести заявление с нотариально заверенной копией документа о регистрации в торговом реестре главного отделения фирмы в административные суды по месту нахождения других ее филиалов для их регистрации.
• Открытое торговое общество, которое имеет магазин, обязано помещать на его внешней стороне или при входе в него название фирмы, которое четко можно прочитать. Кроме того, общество должно, если это не явствует из его названия, указать в этой надписи также имена и фамилии по крайней мере двух его членов. Если же у него больше двух членов, то следует также указать об этом. То же делается при участии ОТО в ярмарках, выставках или на рынках.
• Деловые письма общества должны содержать следующие данные: его правовая форма, местоположение, регистрационный суд и номер торгового реестра. Если члены общества не являются физическими лицами, а только юридическими, то деловые письма должны содержать названия фирм, из которых оно состоит, с вышеназванными сведениями по каждой из них, а также имя и фамилию их руководителей или председателя правления (а также наблюдательного совета при его наличии). Деловыми письмами являются все его письменные сообщения (а также заказные формуляры и денежные счета на оплату), которые отправляются определенным получателям. Это не относится к рекламным листкам общества, почтовым извещениям, объявлениям, а также сообщениям и докладам, которые отправляются в рамках существующей деловой связи. Графически деловые письма с обязательными данными оформляются произвольно. Рекомендуется подождать с печатанием формуляров деловых писем до завершения процесса регистрации общества в торговом реестре. Административный суд может наложить штраф на руководителя общества, который не соблюдает законоположений о данных ОТО на его деловых письмах.
• Общество ликвидируется по истечении срока его функционирования согласно учредительному договору, по решению членов общества, при возбуждении конкурсного процесса об имуществе общества в случае его банкротства, а также согласно судебному решению.
• Член общества может его покинуть в случае смерти, а также при добровольном или по решению других членов выходе из его состава (при наличии важных на то обстоятельств, например возбуждении против него конкурсного процесса или наложении кредитором ареста на его имущество). При этом выход из общества происходит только после наступления указанного срока в письме о выходе или в решении общества об этом.

Семен Вадимов