Правовой комментарий действий наемного работника при невыплате ему заработной платы

Правовой комментарий действий наемного работника при невыплате ему работодателем заработной платы

Работодатель не выполняет свою обязанность по трудовому договору в том случае, когда он своевременно не выплатил заработную плату наемному работнику. Согласно § 614 BGB в этом случае речь идет о промедлении с выплатой заработка, поскольку эта выплата должна происходить в строго оговоренные сроки. Причем это должно происходить безо всякого прежнего напоминания (Abmahnung) со стороны наемного работника, т.к. в трудовом договоре четко указывается календарный срок выплаты заработка. При нарушении этого срока наемный работник имеет возможность потребовать от работодателя в письменном виде или устно выплачивать заработную плату в указанный в трудовом договоре срок (предупреждение в связи с промедлением выплаты заработка). Если работодатель не реагирует на это напоминание и не выплачивает заработную плату, что вызывает у наемного работника подозрение в его неплатежеспособности, то ему необходимо сделать следующее:

- отказаться от выполнения работы или предоставления результата выполненной работы, если работодатель и впредь не платит заработок в установленный срок (т.е. воспользоваться правом отказа от выполнения обязательств по договору до исполнения его другой стороной -  Zurückbehaltungsrecht);

- в случае возникновения у работника финансовых затруднений ходатайствовать перед агентством по трудоустройству о пособии по безработице «в рамках обеспечения жизненного благополучия»;

- потребовать от работодателя выплаты пени за просрочку, начиная с того дня, с которого должна выплачиваться согласно договору заработная плата (например, с 1 или 15 числа месяца);

- предъявить требование на исполнение работодателем права наемного работника на возмещение ему материального ущерба и-за более поздней выплаты заработка;

- подать в  суд по трудовым спорам иск на уплату работодателем заработной платы за просроченный месяц, в котором уже была выполнена наемным работником работа согласно договору;

- осуществить немедленное расторжение трудового договора с работодателем.

Рассмотрим более подробно каждый шаг действий наемного работника.

Шаг 1. Предъявление наемным работником требования своему работодателю о выплате заработка

Прежде всего, наемный работник не должен сразу же подозревать что-то самое плохое. Возможно, произошла какая-то ошибка в бухгалтерии или ей по ошибке было дано неверное указание. Поэтому наемный работник должен в первую очередь потребовать сначала переговорить с работодателем и попросить его выплатить ему заработную плату. Если же работодатель его не желает принять или после разговора с ним тем не менее не выплачивает ему заработок, то по истечении трех-четырех дней (срок, при котором вполне достаточно дать и выполнить все необходимые указания), подать в письменном виде напоминание (Abmahnung) о задержке с выплатой заработка. Хотя в принципе с правовой точки зрения такого напоминания и не требуется, однако в последствии задолженность по заработной плате может привести к подаче наемным работником иска в суд и к экстраординарному расторжению им трудового договора по важной на то причине согласно § 626 Abs. 1 BGB. Дело в том, что наемный работник только тогда может сослаться на эту причину, и того требует правовая практика, когда он прежде информировал своего работодателя о последствиях задержки с выплатой заработка.

Так, по мнению непроинформированного работодателя, не существует важных причин согласно § 626 Abs. 1 BGB для чрезвычайного расторжения наемным работником трудового договора, а также предъявления права на возмещение материального ущерба, которое не только может охватывать заработок до момента увольнения с работы с предварительным предупреждением, но также и, согласно §§ 9, 10 KSchG, соразмерную вылату компенсации (судебное решение BAG от 17. Januar 2002 – 2 AZR 494/00). Важная причина, согласно § 626 Abs. 1 BGB, поэтому отсутствует тогда (и одновременно также право на экстраординарное расторжение трудового договора при задолженности по заработной плате), когда наемный работник прежде не сообщил важную причину своему работодателю с помощью предупреждения и не разъяснил ему о последствиях задержки с выплатой заработка (например, отказ от работы и предъявление притязания на возмещение материального ущерба).

Впрочем поэтому советуется наемному работнику напомнить работодателю в своем предупреждении об угрозе отказа выполнять работу при бесплодном истечении срока выплаты заработка. Также должно быть уже наперед разъяснено, что наемный работник, при неизменении в ближайшем будущем правовой ситуации с реализацией его права на заработную плату, а также на возмещение материального ущерба,  вынужден будет прибегнуть к обращению в суд. 

В свою очередь работодатель при разговоре с наемным работником может  просить наемного работника о понимании им сложившейся ситуации с выплатой заработной платы. В таком случае наемному работнику рекомендуется  не давать быстрый ответ работодателю и взять достаточно времени для обдумывания ответа. При этом хорошо бы обратиться к адвокату, который вызывает у него доверие. Работодатель, как правило, тогда обращается к наемному работнику с подобной просьбой, когда намеревается просить его:

- о полном или частичном отказе от выплаты задолженности по заработной плате;

- о временном согласии на уменьшении размера заработка;

- о полной или частичной отсрочке по выплате задолженности по заработной плате.

Однако наемный работник ни в коим случае не должен устно или письменно соглашаться на эту просьбу и в лучшем случае, спросив о сложишейся у него финансовой ситуации, напомнить ему еще раз о задержке с выплатой заработка, если прежде это еще не было им сделано.  

 В случае, если наемный работник все же решил согласиться с работодателем в части отсрочки выплаты заработка, то рекомендуется это согласие оформить в письменном виде и установить в нем срок исполнения обязательства как в части погашения задолженности (возможно долями), так и в части дальнейшего соблюдения сроков уплаты всей заработной платы. Однако наемный работник должен знать в такой ситуации, что если он один раз согласился на отсрочку выплаты заработка, то он должен будет забыть о договорных сроках, а также о том, что в суде он уже не сможет заявить о промедлении с уплатой ему заработка, поскольку он сам отсрочил ее. Ведь если что-то отсрочено, то уже больше не может  стать задержкой. Т.о. перед судом это действие становится не подлежащим обжалованию путем иска. Соответственно уменьшение размера заработной платы или даже отказ от ее выплаты должен быть тщательно обдуман, т.к. при этом отпадает любое право наемного работника в отношении его работодателя, поскольку он сам лично согласился с этим.

Ходатайство о пособии по случаю с банкротства работодателя

Если работодатель ожидает стать неплатежеспособным, то наемный работник может рассчитывать наряду с правоприятязанием на заработную плату также еще и на обусловленное правовыми нормами социального страхования правоприятязание на пособие по случаю банкротства (Insolvenzgeld). Это однако происходит только при открытии конкурсного производства в отношении имущества работодателя (при банкротстве предприятия), когда в заявлении о банкротстве была отражена нехватка средств (т.н. конкурсной массы) и указано на полное прекращение производственной деятельности предприятия. Тогда, согласно § 183 Abs. 1 Nr. 1 SGB III, возникающее при неплатежеспособности работодателя правопритязание наемного работника может быть направлено на выплату ему заработной платы за последние три месяца перед наступлением банкротства предприятия. Это правопритязание наемный работник должен заявить сам агентству по трудоустройству. При этом важно, что наемный работник должен согласно § 324 Abs. 3 SGB III учесть сроки подачи заявления. Так, заявление на пособие должно быть подано в течение предельного срока в два месяца после объявления о банкротстве.

Если на предприятии его наемными работниками предъявляются требования на выплату им заработной платы за последние три месяца перед наступлением неплатежеспособности, то они могут быть учтены назначенным судом временным управляющим просто в качестве требований, связанных с банкротством предприятия, и внесены в соответствующий перечень. Внесенные в этот перечень правопритязания подлежат долевому удовлетворению согласно их рангу.

Шаг 2. Осуществление наемным работником права отказа от выполнения обязательств по договору до исполнения его другой стороной (Zurückbehaltungsrecht), т.е. права на отказ от работы.

Наемный работник может только тогда временно воспользоваться своим правом на отказ от работы, когда работодатель задержал ему выплату заработной платы. Ссылка на право отказа от выполнения обязательств по договору до исполнения его другой стороной (Zurückbehaltungsrecht) должна быть осуществлена наемным работником в письменном виде с соответствующим обоснованием в его напоминании (Abmahnung) работодателю. Далее в нем следует указать, что работодатель должен был бы сделать для того, чтобы наемный работник снова приступил к работе. Воспользоваться правом на отказ от работы целесообразно тогда, когда необходимо защитить прежде достигнутые результаты своего труда от безвозмездной оценки. Поэтому в свое напоминании наемный работник согласно § 614 BGB должен оценить в численном виде результаты труда, чтобы позже за них была выплачена полагающаяся согласно трудовому договору заработная плата.

Поэтому наемному работнику необходимо прежде информировать работодателя о своем отказе от работы. На этом основании должно быть в рамках предупреждения учтено ранее упоминавшееся обстоятельство того, что работодателю согласно § 273 Abs. 3 BGB предоставляется возможность предотвратить путем активных действий отказ наемного работника от работы.

Кроме того, при определенных обстоятельствах наемный работник не может воспользоваться правом на отказ от работы, т.е. тем самым он тогда не вправе прекратить работу (§ 242 BGB), а именно:

- когда задержка с выплатой заработка только относительно незначительна и поэтому является несущественной причиной. Это имеет место тогда, когда заработная плата не выплачивается менее чем в течение двух месяцев;

- когда можно исходить из того, что задержка с выплатой заработка будет продолжаться только в течение краткого времени;

- когда из-за отказа от работы наемный работник может нанести работодателю несоразмерно высокий ущерб (иначе говоря, отказ наемного работника от работы должен находиться в соразмерных отношениях с нарушением трудового договора с работодателем);

- когда наемный работник соглашается на отсрочку выплаты заработной платы;

- работодатель уже выплатил наемному работнику часть его заработка, и из-за относительно незначительно по величине его остатка своим отказом от работы наемный работник нарушил бы верность работодателю.

Если право наемного работника на отказ от работы не противоречит обстоятельствам этих случаев, то он может воспользоваться этим своим правом. В свою очередь работодатель тогда не имеет права осудить поведение наемного работника и вынести ему предупреждение о том, что трудовые отношения с ним могут быть расторгнуты из-за отказа его от работы. К тому же наемный работник согласно § 615 предл. 1 BGB имеет право в фазе отказа от работы продолжать получать заработную плату, как если бы он предоставлял результаты работы, поскольку наемный работник во время использования своего права на отказ от работы находится в состоянии отсрочки принятия задания на нее.

Если однако наемный работник воспользуется правом на отказ от работы без указанных выше оснований, то он совершает при этом ошибку и несет определенный риск того, что ему возможно не удастся доказать в суде по трудовым спорам фактическое серьезное нарушение работодателем положений трудового договора, которое бы оправдывало его отказ от работы.  В ситуациях, когда наемный работник без серьезных на то оснований ссылается на свое право отказа от работы, он должен будет считаться с тем, что работодатель при этих обстоятельствах может уволить наемного работника с предупреждением или в срочном порядке из-за отказа его от работы или из-за беспричинного отсутствия на работе.

Т.о. правовыми последствиями отказа наемным работником от работы без законных на то оснований являются:

- возможное расторжение трудовых отношений и потеря наемным работником рабочего места;

- потеря возможности получения наемным работником компенсации при увольнении работодателем с работы;

- применение агентством по трудоустройству запретительного срока в течение 12 недель при предоставлении пособия по безработице согласно § 144 Abs. 1 Nr. 1 SGB III, т.к. наемный работник без нужды сам прекратил свои трудовые отношения и

- возникновение возможно обязанности возмещения наемным работником материального ущерба работодателю, поскольку он без законных на то оснований воспользовался своим правом на отказ от работы, что вынудило работодателя хотя и на короткий период принять на работу другого работника на гораздо более затратных условиях. 

Шаг 3. Ходатайство наемного работника о предоставлении пособия по безработице в рамках «обеспечения жизненного благополучия»

Наемный работник согласно § 157 Abs. 3 S. 1 SGB III имеет право на получение пособия по безработице в рамках «обеспечения жизненного благополучия», если:

- работодатель допускает просрочку выплаты заработной платы (т.е. наемный работник фактически не получает своего заработка);

-  наемный работник согласно §§ 273 Abs. 1, 320 BGB ссылается при этом на свое право отказа от выполнения обязательств по договору до исполнения его другой стороной -  Zurückbehaltungsrecht (т.е. он фактически находится без работы);

- в то же время наемный работник однако не является безработным.

Если выполняются эти критерии, то безработному выплачивается пособие по безработице за то время, в течение которого существует право на него. Если же указанные критерии не выполняются, то применяется положение § 157 Abs. 1 SGB III, которое гласит, что существует право на пособие по безработице за то время, в течение которого безработный получал бы заработок или должен был ходатайствовать о его получении. Тем самым положение § 157 Abs. 3 SGB III используется в качестве исключения со ссылкой на положение § 157 Abs. 1 SGB III. Причем прежнее расторжение трудовых отношений не является решающим обстоятельством для получения пособия по безработице согласно § 157 Abs. 3 SGB III.

Для получения пособия по безработице наемный работник должен зарегистрироваться в агентстве по трудоустройству в качестве безработного и ходатайствовать там о предоставлении ему пособия. К заявлению наемный работник должен, конечно, приложить копию выписок из своего текущего счета и получаемые им расчеты заработной платы, которые подтверждают то обстоятельство, что он оказался от работы  из-за разумеется далеко не несущественной просрочки с выплатой ему заработка. Это заявление следует подать как можно быстрее, поскольку иначе наемного работника ожидают весьма серьезные финансовые трудности.

Даже если работодатель вновь становится платежеспособным, то все равно право на выплату заработка наемному работнику уже перешло к агентству по трудоустройству, потому что оно согласно § 115 Abs. 1 SGB X выплачивало наемному работнику заработную плату как бы взаймы. Если однако это агентство выплачивало меньше денег, чем положено в соответствии с размером заработка, то наемный работник, конечно, сохраняет право на получение всей суммы заработка.

Шаг 4. Можно ли востребовать проценты за просрочку выплаты заработка?

Если работодатель своевременно, т.е. например, 1-го или 15-го числа каждого месяца, или в срок согласно трудовому договору,  когда заработная плата должна поступать на расчетный счет наемного работника, не выплачивает ему заработок, то он немедленно допускает тем самым просрочку, даже и без напоминания ему об этом со стороны наемного работника. В этом случае наемный работник может потребовать от работодателя выплаты ему не только заработной платы, но и процентов за просрочку с ней. Размер процентов может устанавлен либо согласно соответствующему положению трудового договора, либо действующего на предприятии тарифного соглашения, либо согласно закону. В последнем случае согласно § 288 BGB речь идет о пяти процентных пунктах к базисной процентной ставке (Basiszinssatz). В отношении этой ставки речь идет об изменяющейся величине, каждый раз вновь устанавливаемой на 1 января или 1 июля. Эту новую базисную ставку публикует в СМИ федеральный банк.  Сумма процентов за просрочку начисляется на брутто-заработок.

Шаг 5. Правопрятязание на возмещение материального ущерба

Из-за просрочки с выплатой заработка работодателем у наемного работника нередко возникает материальный ущерб. Поэтому работодатель принципиально обязан возместить любой ущерб, за который несет ответственность его действие, вызывающее просрочку платежа. Материальный ущерб может заключаться в том, что из-за однократной выплаты всей заработной платы за последние, например, пару месяцев у наемного работника возникает дополнительный подоходный налог, которого бы не было при нормальном получении заработка. Этот убыток работодатель должен, конечно, возместить. Но только тогда, когда наемный работник в рамках иска в суд по трудовым спорам относительно невыплаты заработной платы  в своем заявлении категорически настаивает на этом требовании.

Шаг 6. Подача иска в суд о неуплате заработной платы

Наемный работник с помощью иска в суд по трудовым спорам по поводу невыплаты заработной платы может категорически потребовать уплаты недоимки по ней, а также удовлетворения других правопритязаний таких, как возмещение материального ущерба и процентов за просрочку. Последующие требования, которые категорически не являются составной частью этого иска, не будут приняты в ходе судебного процесса по его рассмотрению, так что наемный работник должен принципиально решить, какие правопритязания следует указать в иске (т.н. принцип «neultrapetita»: того, что не затребовано, суд не может удовлетворить).

При этом чрезвычайно важно, что иск касается всей брутто-заработной платы. Это происходит потому, что  работодатель при невыплате заработной платы также не направил в налогово-финансовое ведомство (Finanzamt) подоходный налог с нее (т.н. принцип поступления платежей - Zuflussprinzip). Если же наемный работник жалуется только на невыплату ему нетто-заработка, то он не может говорить об уплате подоходного налога. Но если наемный работник не платит подоходный налог, то ответственность за это ложится на него. Кроме того, при неуплате заработной платы работодатель не вносит также социальные взносы на медицинское страхование, которые наемный работник также не сможет больше обжаловать, если он в иске указывает только на неуплату ему нетто-заработка.  Принимая во внимание трудную финансовую ситуацию из-за действий работодателя рекомендутся поэтому иск подавать соответственно на брутто-заработную плату. Для этого следует воспользоваться соответствующей таблицей, в которой различаются брутто и нетто-заработная плата.    

После подачи иска в суд наемный работник должен зарегистрироваться в больничной кассе и налогово-финансовое ведомстве, чтобы там самому платить положенные взносы.

Осуществление процедуры подачи иска в суд и возникающие при этом расходы.

Согласно § 253 абз.1 BGB иск в суд по трудовым спорам подается путем вручения письменного заявления. В случае возникновения существенных финансовых трудностей из-за неуплаты заработка наемный работник может наряду с иском по этому поводу в судебном процессе по основному предмету иска составить в суд заявление на временное предоставление ему освобождения от обязанности оплаты судебных расходов (при срочной процедуре в суде по трудовым спорам). В последнем случае этот суд обязуется дополнительно к процедуре рассмотрения главного предмета судебного иска рассмотреть и вопрос возмещения судебных издержек. Имейте в виду, что при срочном судебном процессе решение принимается в течение нескольких недель, в противоположность к нормальному судебному процессу по основному предмету иска, который, как правило, продолжается от 3 до 4 месяцев.

Согласно §§ 130, 253 Abs. 1 ZPO в иске в суд вы должны привести:

- название сторон (фамилия, адрес) и суда,

- определенные данные предмета спора и причину внесения правопритязания,

- необходимые заявления и данные для обоснования ваших фактических экономических отношений,

- подпись лица в суде, который принял от вас иск и заявления (при передаче по факсу – подпись на копии).

В суде по трудовым спорам не обязательно, чтобы ваши интересы представлял адвокат, так что можно съэкономить на расходах. Но тогда наемный работник должен сам лично подавать иск в суд. При этом не возникают судебные издержки, т.к. при вручении иска суд не требует внесения платы. Не требуются судебные издержки и в рамках самой судебной процедуры или при ее окончании, а также при отзыве иска. В случае если судебное решение будет принято в пользу наемного работника, то он в качестве истца защищен в судебном процессе от необходимости нести расходы на адвоката работодателя. Т.к. согласно § 12 a Abs. 1 S. 1 ArbGG в судебном процессе в первой инстанции суда по трудовым спорам каждая из сторон сама несет ответственность за свое правое содействие.

С помощью судебного постановления наемный работник получает исполнительное решение в отношении работодателя.

Иск в отношении просрочки с выплатой заработной платы рекомедуется подавать в следующем случае. Уже, по крайней мере два раза, произошла задержка с выплатой заработка, при этом на предприятии  ведутся упорно разговоры по поводу того, что работодатель больше не платежеспособен и по всей видимости им будет подано заявление на открытие конкурсного процесса (при его банкротстве). К тому же необходимо учесть, что согласно §§ 195, 199 Abs. 1 BGB срок давности правопритязания, составляет три года, начиная с окончания того календарного года, в котором возникает правопритязание и наемному работнику становятся известными обстоятельства, обосновывающие его правопритязание. Так, например, правопритязание на выплату наемному работнику заработной платы в 2013 году путем предъявления иска о ее просрочке должно быть осуществлено, самое позднее, до 31 декабря 2016 года. Иначе работодатель сможет сослаться на истечение срока давности. При этом не является настоятельной правовой необходимостью подача работодателю напоминания о просрочке выплаты заработка до внесения иска на этот счет в суд по трудовым спорам.

Шаг 7. Немедленное расторжение трудовых отношений согласно § 626 BGB и предъявление правопритязания на возмещение материального ущерба

Если фактически дело идет к вынужденному немедленному расторжению трудовых отношений наемным работником согласно § 626 Abs. 1BGB из-за задолженности по заработной плате при том, что он прежде безуспешно напоминал работодателю об этом и таким образом налицо есть важная причина для срочного увольнения. Сам по себе размер задолженности по платежам со стороны работодателя может при этом рассматриваться в качестве важной, но подчиненной причины. Т.е. наряду с этим обстоятельством должны выполняться и все другие  условия для  использования права отказа от выполнения обязательств по трудовому договору до исполнения его другой стороной -  Zurückbehaltungsrecht , а именно:

- безуспешная подача работодателю напоминаний о просрочке выплаты заработка,

- задолженность по заработной плате должна составлять, по крайней мере, два месяца,

- при покрытии задолженности не идет речь о частичных ее выплатах,

- просрочка выплаты заработка не должна быть несоразмерной в отношении расторжения трудовых отношений. 

Поэтому чрезвычайно важно, чтобы при напоминании об этом вполне определенно указать на возможность срочного увольнения. Дело в том, что это является вынужденным условием для подтверждения важной причины для такого шага. Иначе наемный работник мог бы всегда без правового основания расторгнуть в срочном порядке свои трудовые отношения, без того, чтобы проинформировать об этом работодателя и дать ему возможность исправить свое противоречащее трудовому договору поведение согласно § 273 Abs. 3 BGB. Дело в том, что работодатель без предварительного информирования или напоминания со стороны наемного работника не может сам по себе стоять за его срочное увольнение, поскольку он тогда окажется уведомленным о наличии у наемного работника важной причины для увольнения только к гораздо более позднему сроку(судебное решение BAG от 22. 08. 1963 – Az.: 2 AZR 114/63).

Немедленное расторжение трудовых отношений представляет собой последний шаг в этом процессе, когда уже были совершены все другие шаги. Совершить этот шаг можно только после сообщения об этом в агентство по трудоустройству и получения от него согласия на это, а также на пособие по безработице. При этом вместе с расторжением трудовых отношений может быть предъявлено работодателю правопритязание на возмещение материального ущерба согласно § 628 Abs. 2 BGB. В нем указывается ответственность работодателя во всех случаях нанесения ущерба, которые были допущены им благодаря противоречащему трудовому договору поведению. Тогда работодатель будет обязан возместить возникший ущерб при помощи договора о прекращении трудового правоотношения по взаимногому согласию сторон (Aufhebung des Dienstverhältnisses). 

Это распространяется на:

- возмещение невыплаченной заработной платы до истечения срока нормального увольнения с работы (таковым увольнение в данном случае является, конечно, только условно, фиктивно) и

- на выплату, подобно компенсации, возмещения за потерю рабочего места и просрочку возмещения материального ущерба, возникшего из-за задержки с выплатой заработка согласно §§ 9, 10 KSchG.

Следует избегать наемному работнику опрометчивого срочного расторжения трудовых отношений, принимая во внимание целесообразное использование права на отказ от работы и подачу ходатайства на получение пособия по безработице, т.к. суд по трудовым спорам нередко в этой связи отрицает наличие важной причины для немедленного увольнения. Суд может указать наемному работнику на то, что он застрахован в правовом отношении и поэтому, воспользовавшись правом на отказ от работы, а он ведь больше не должен безвозмездно работать в течение продолжительного времени, станет получать выплаты от федерального агентства по трудоустройству. У наемного работника безусловно имеется такое право, и потому это не оправдывает немедленное расторжение трудовых отношений.